Адвокат по статье 289. Незаконное участие в предпринимательской деятельности

Чиновники, которые нарушили поставленные нормативы, привлекаются по ст. 289 УК РФ. Лицам, которые состоят на установленных постах на службе у государства, запрещаются строить бизнес, а также быть во главенстве правления коммерческой компанией. Подобное запрещение связывается чаще всего с тем, что уполномоченные граждане, которые принимают незаконное участие в коммерческой работе, берутся применять своё положение на работе, основывают коррупционные взаимодействия.

Многоканальная бесплатная горячая линияЮридические консультации по уголовному праву. Ежедневно с 9.00 до 21.00Москва и область: +7 (495) 662-44-36Санкт-Петербург: +7 (812) 449-43-40

Нелегальное участие в бизнесе

Статья 289 Уголовного кодекса заключает в себе санкцию для уполномоченных лиц, преступивших законодательство и создавших организацию для получения богатства и приобретения дополнительной прибыли.

Помимо этого, обозначенные люди подлежат притягиванию к уголовной ответственности за незаконное участие в предпринимательской деятельности в случаях, когда:

1. Они совершают правление компанией индивидуально или с помощью вверенных людей.
2. Формируют льготы для совершения труда данной компании.
3. Являются покровителем коммерческой фирмы.

Запрет на участие в подобной работе распространяется на каждого служащего в государственных органах. Исключением тут могут считаться те ситуации, когда уполномоченный гражданин осуществляет особенные поручения собственного наставления и входит в правление компанией, которая приносит доход, если на такое показывает законодательство.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности также необходимо отложить к противоправным поступкам наименьшей тяжести. Именно поэтому период наказания не может быть больше двух лет изолирования от социума. Помимо этого, нужно помнить то, что за нелегальное участие в коммерческой работе может привлекаться лишь тот уполномоченный гражданин, который осуществил превышение собственных полномочий, и которому по законодательству не разрешается обладать своим делом. Как правило, таким работникам разрешается получать прибыль от реализации ими творческой работы не только в науке и преподавании, но и других направлениях.

Состав и определение преступления образуется лишь в той ситуации, когда станет доказуемо, что уполномоченный гражданин создал своё дело или принял участливость в материализации компанией коммерческой работы лично или с помощью порученного лица, наперекор запрету, который устанавливается законодательством.

Также состав преступления будет обладать местом в той ситуации, когда служащий на высоких должностях, занимаясь злоупотреблением собственного положения, помогал организации обходить налоги и основывать льготы для воплощения труда и по-всякому покровительствовал ему.

Состав преступления обладает такими структурными компонентами:

• субъект – гражданин, который состоит на службе у государства и располагает некоторыми обязанностями;
• объект – срыв назначенного запрета на реализацию работы на основании коммерции и участие в ней людей, занимающих конкретный пост;
• субъективная сторона определена лишь непосредственным умыслом и корыстолюбивой заинтересованностью, так как работник желает приобрести новый источник прибыли наперекор законодательству;
• объективная сторона проявлена по типу конкретных воздействий человека, который владеет государственной должностью.

Все это описано в статье 289 Уголовного кодекса России, а также определяются основания для предъявления обвинения лицу.

Комментарий к ст. 289 УК РФ

Участие в неправомерной работе, основанной на коммерции, уполномоченных лиц регламентируется с помощью законодательства. Об этом говорит статья 289 УК России. С ми к ней нереально не достичь соглашения.

Ведь в этой ситуации должностные лица, принимающиеся на служебную должность для того, чтобы беречь и вставать на защиту интересов собственной страны, сами делаются субъектами правонарушений.

Они совершают следующие действия:

1. Формируют индивидуальное предпринимательство.
2. Участвуют в развитии работы самостоятельно.
3. Нанимают для данной цели иного гражданина.
4. Дают разные льготы организациям с применением собственных полномочий.

Из-за этого, если обозначенные люди осуществили подобное злодеяние, они должны понести за это ответственность. Ведь такое действие в любой момент осуществляется виноватыми умышленно, становится проблемой и подрывает интересы страны.

Судебная практика по статье 289 УК РФ

Из практики можно привести следующий пример – глава администрации городского округа создал втайне своё казино. Всю документацию он оформлял на брата, но всеми бумагами занимался самостоятельно, иногда используя услуги доверенных граждан.

В процессе осуществления специализированной операции работники органов правовой охраны определили:

• предприниматель обладает своим бизнесом и распоряжается всеми сражениями компании;
• располагает частью в уставном капитале.

Всё это осуществляется, невзирая на то, что уполномоченным лицам запрещается становиться занятыми в коммерции. На сотрудника возбуждено уголовное дело. В процессе допрашивания он во всех совершённых деяниях признался. Судебный орган прописал ему санкцию в виде 6 месяцев лишения свободы. Наказание уже прошлый должностной гражданин станет отбывать в поселении.

Как можно заметить из примера, глава администрации заработал маленький срок по ст. 289 УК РФ. Практика отображает, что судебная инстанция не ставит наибольшее наказание служащим за подобные действия.

Консультации и комментарии юристов по ст. 289 УК РФ

Адвокаты с высокой квалификацией отмечают, что помимо наказуемости в виде лишения свободы, существуют иные виды наказаний, а именно:

1. Штрафные санкции в размере до 300 тыс. рублей или иной прибыли виновного гражданина за срок до двух лет.
2. Установление запрета на работу (конкретные посты) на срок до пяти лет с оплатой штрафа в количестве до 80 тыс. рублей, или заработка заключённого за срок до 6 месяцев.
3. Работы, осуществляемые в неизменном порядке заключённым, их длительность обязана быть не более 480 часов.
4. Взятие под стражу до 6 месяцев.
5. Принудительный труд до двух годов.

Также стоит сказать, что не в каждом случае государственные служащие могут признать собственную виновность в осуществлённом преступлении. Большое число из них осуществляют обжалование приговора по статье 289 Уголовного кодекса. Ведь не каждый бывший государственный служащий склонен к тому, чтобы утратить собственное положение, власть и отличный источник прибыли. Тем более, когда большинство из них овладевали значимыми постами в государстве.

В основном обжаловать подобные вердикты не будет занимать огромного количества времени. Однако почти в любом моменте акты останутся без удовлетворённости.

Это связывается в первую очередь с тем, что судебные органы не склонны принять свежее решение по отношению к лицам, чья виновность уже доказуема нижестоящим органом.

Таким образом, каждое действие, которое совершается должностными гражданами с применением порученных им полномочий, обязаны раскрываться, а сами виноватые проучены. Ведь преступное деяние, которое осуществляется служащими в государстве, чаще всего связываются с их персональными, корыстолюбивыми интересами и приобретением нового источника финансов.

К таким поступкам относится и нелегальное участие в бизнесе, и дача взятки сотрудникам. Неправомерная деятельность предпринимателя постоянно направлена на получение им непрерывного дохода от оказания услуг или продажи продукции. Подобный бизнес не регистрируется подходящим образом в налоговой инспекции.

Служащим на высокопоставленных должностях запрещено вести собственный бизнес для того, чтобы получить дополнительную прибыль. Это карается законодательством и будут налагаться определённые отрицательные санкции.

Чем чревато незаконное участие в предпринимательской деятельности?

Согласно президентскому распоряжению лица, занимающие руководящие посты в муниципальных или госучреждениях, лишены права на любую коммерческую деятельность.

Запрет действует как на прямое, так и на косвенное участие управленцев в бизнес-сфере.

Для решения вашей проблемы ПРЯМО СЕЙЧАС получите бесплатную ЮРИДИЧЕСКУЮ консультацию:

+7 (499) 653-64-11 Москва

Скрыть содержание

Попытки госслужащих получать дополнительный доход при помощи доверенных лиц тоже подлежат преследованию со стороны закона.

Понятие

• Незаконное участие в предпринимательской деятельности — это организация должностным лицом коммерческого предприятия для получения дополнительного дохода.
• Сюда же относят: личное управление подобной организацией либо с помощью доверенного лица, оказание покровительства, создание льгот для определенного предприятия.
• Запрет распространяется на организацию любых хозяйствующих объектов или управление ними лицами, занимающими руководящие посты на госслужбе.
• Исключение возможно лишь в случае особого указания в федеральном законе либо при официальном поручении выполнять управление приносящей прибыль организацией.

Несоблюдение президентского указа наказывают по ст. 289 УК РФ.

Уголовно-правовая характеристика

Преступление относят к категории правонарушений небольшой тяжести при условии малого ущерба и непривлечении к учреждению незаконной организации прочих лиц.

Преступление квалифицируют как тяжкое, если сумма ущерба 6 млн руб. и более. Привлечение к ответственности не зависит от наступления последствий.

Данное преступление имеет формальный состав преступления. Оно считается состоявшимся по окончании действия, направленного на обеспечение льготы или иной протекции для опекаемой организации.

Объект

Объектом незаконного участия в предпринимательской деятельности является установленный законом регламент несения службы в муниципальных и государственных структурах.

Объективная сторона

Незаконное участие должностного лица в предпринимательской деятельности проявляется в виде следующих действий:

• создание должностным лицом коммерческого предприятия, несмотря на имеющийся со стороны законодательства запрет;
• личное выполнение должностным лицом действий управленческого характера, касающихся незаконно созданной организации (привлечение к процессу управления доверенного лица, влечет наказание нанимавшего и нанятого лица).

Предъявлять обвинения по статье 289 УК РФ возможно, если имело место быть оказание любых покровительственных действий должностным лицом в отношении организованного ним предприятия (способствование выигрышу в тендере, создание льготных условий для работы организации, устранение конкурентов, препятствование ревизионным проверкам).

Субъектом данного преступления является должностное лицо с распорядительно-административными полномочиями.

Субъективная сторона

Прямой умысел из-за корыстного интереса.

Квалифицирующие признаки

Незаконное участие в предпринимательской деятельности имеет следующие квалифицирующие признаки:

• Обвиняемая сторона является должностным лицом, оказавшим покровительство учрежденной коммерческой организации;
• Совершено действие, невозможное в случае, если бы обвиняемое лицо не занимало бы свою должность;
• Нарушены интересы государства;
• Деловая репутация должностного лица запятнана;
• Противозаконное лоббирование интересов узкой группы лиц.

Отграничение от смежных преступлений

Субъективные признаки и состав преступления, являются ориентировочными «маркерами» для отграничения правонарушения по ст. 289 УК от:

• ст. 169 (присвоение средств, растрата);
• ст. 196 (организованное, т. е. преднамеренное банкротство);
• ст. 198, 199 УК РФ (махинации с налоговыми выплатами);
• ст. 285, 286 (злоупотребление должност. полномочиями, превышение – соотв.);
• ст. 290, 291, 292 УК РФ (взяточничество).

Какое наказание и ответственность предусмотрено?

За предпринимательскую деятельность должностного лица наказывают:

Денежным взысканием:

• штрафом до 300 т. руб.;
• штрафом в размере з/п, прочего дохода (период до 2 лет).

Пример из судебной практики

В середине весны 2015 года Балезинским судом приговорен к 7,5 годам строго режима бывший глава администрации того же района.

Обвиняемый Александр Васильев был признан виновным в убийстве (ст. 105 ч. 1 УК) и получении крупной взятки (ст. 290, ч. 6 УК).

В процесс следствия обвинение во втором правонарушении было переквалифицировано на наказуемое по ст. 289 УК.

Суть правонарушения: на основании обещания предоставления льгот, оформление лицом на государственной должности 80% уставного капитала предприятия (20 млн руб.) на родственника.

Госслужащие с распорядительно-административными полномочиями имеют доступ к различным рычагам власти.

Чтобы получившие их, использовали инструменты влияния лишь во благо государства и общества, было принято решение о запрете руководящим работникам принимать какое-либо участие в любых видах бизнеса.

Для решения вашей проблемы ПРЯМО СЕЙЧАС получите бесплатную ЮРИДИЧЕСКУЮ консультацию:

+7 (499) 653-64-11 Москва

Юрист УК РФ Статья 289. Незаконное участие в предпринимательской деятельности | Управление Московской судебной экспертизы | Судебная экспертиза Москва

Перейти к контенту

По определению суда, постановлению органов следствия, дознания, таможни

Московская судебная экспертиза: +7 495 203 67 74

Учреждение должностным лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме, —

Строительно-техническая экспертиза

наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Московская судебная экспертиза: +7 495 203 67 74

Московской судебной экспертизы

• tel: 8 (495) 203-67-74
• tel: 8 (495) 205-67-74
• Email: 2036774@mail.ru

Управление Московской Судебной Экспертизы

Москва, Большой Спасоглинищевский пер., д. 4

Москва, ул. Житная, д. 14, стр. 1

Москва, Старая площадь, 4, стр. 1

Позвонить в Администрацию Путина В.В.

• 8 800 200-23-16
• +7 495 606-36-02
• +7 903 787-78-74
• +7 495 625-35-81

Москва, Пятницкое шоссе, 55А

Контакты коллегии судебных экспертов

Управление Московской судебной экспертизы, проводит исследования и выполняет рецензии на судебные экспертизы сторонних экспертов и организаций, в том числе судов, органов следствия и дознания.

Отправьте обращение с вопросами в форме обратной связи нашего сайта www.судебная-экспертиза.москва, на странице контакты.

О предпринимательской и иной неадвокатской деятельности

Решение Совета Палаты адвокатов Самарской области по дисциплинарному производству в отношении адвоката Б. представляется правильным, обоснованным и законным.

Сразу оговорюсь, что это позиция сугубо личная, так как вопрос сложный, вызывает определенные споры и решается по-разному.

В поддержку решения Совета ПАСО можно привести следующие аргументы.

Пунктом 1 ст.

2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатской деятельности) установлено, что адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные, муниципальные должности и должности государственной службы. По мнению законодателя, эти ограничения в достаточной мере обеспечивают адвокатам статус независимых профессиональных советников по правовым вопросам.

Следовательно, независимость является одним из основных критериев профессиональной деятельности адвоката, с учетом которых должна оцениваться возможность осуществления им того или иного вида неадвокатской деятельности, связанной с получением доходов и отнесенной законом к предпринимательской.

Однако такая оценка была бы односторонней и ошибочной, если бы осуществлялась без учета морально-нравственных принципов адвокатской профессии, которые возлагают на адвоката ответственность перед доверителем за честное, разумное, добросовестное, квалифицированное и своевременное исполнение своих обязанностей и положены в основу корпоративной дисциплины. Закон об адвокатской деятельности предоставил адвокатскому сообществу самому устанавливать в Кодексе профессиональной этики адвоката (далее – Кодекс) эти принципы и ответственность за их неисполнение.

Так, п. 3 ст. 9 Кодекса запрещает адвокату заниматься иной (неадвокатской) оплачиваемой деятельностью в форме непосредственного (личного) участия в процессе реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Это означает, что адвокат не вправе уклониться от исполнения поручения своего доверителя под тем предлогом, что у него появилась возможность получить более высокий доход от занятия другой деятельностью путем личного участия в ней.

Если адвокат интересам доверителя предпочтет личную выгоду, его действия, безусловно, будут расценены как нарушение норм профессиональной этики. Такой вид предпринимательской деятельности адвоката недопустим и адвокатским сообществом запрещен.

Но как оценить действия адвоката Б., которая зарегистрировалась в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица и заключила договор о сотрудничестве, чтобы передать в пользование университету принадлежащее ей на праве собственности недвижимое имущество и выплатить государству налог с полученного дохода?

Для этого необходимо ответить на два вопроса.

1. Сохранила ли адвокат Б. независимость при выполнении своих профессиональных обязанностей, после того как совершила эту сделку, заключение которой согласно законодательству относится к предпринимательской деятельности? Безусловно, да.

2. Помешало ли адвокату Б. совершение данной сделки выполнить имевшиеся в тот период поручения доверителей? Как усматривается из решения Совета ПАСО, квалификационная комиссия и Совет палаты этого не установили.

Тогда в чем состоит нарушение, за которое адвокат Б. должна понести суровое наказание – лишиться статуса адвоката? Совет ПАСО пришел к выводу, что адвокат Б. никакого нарушения закона или норм профессиональной этики не допустила и меры дисциплинарного воздействия к ней неприменимы. С этим  нельзя не согласиться.

Следует отметить, что ныне действующие нормы Закона об адвокатской деятельности и Кодекса, установив определенные ограничения в отношении профессиональной деятельности адвоката, не допускают неоправданного ограничения его конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Существуют разные виды оплачиваемой деятельности, совместимые с адвокатской, например членство в третейских судах, в том числе международных, вхождение в советы директоров компаний, исполнение функций арбитражного управляющего. Эти виды деятельности требуют профессиональных юридических знаний, а потому в развитых правовых государствах традиционно выполняются адвокатами.

В связи с этим категорический запрет для адвокатов заниматься предпринимательской и любой иной оплачиваемой деятельностью представляется неприемлемым, поскольку не учитывает статус адвоката как самозанятого работника и вступает в противоречие с конституционными гарантиями прав человека и гражданина.

Главное, чтобы такая деятельность не влияла на независимое и квалифицированное исполнение адвокатом принятых на себя обязательств по представительству и защите прав, свобод и интересов доверителя. Отступление от этого требования является основанием для дисциплинарного разбирательства.

Юрий САМКОВ, руководитель Управления по адвокатуре и адвокатской деятельности ФПА РФ

«АГ» № 6, 2008

Незаконное предпринимательство: кого штрафуют, и как находят нарушения

Бизнес и самозанятость нужно регистрировать. Даже если скромный доход или совсем нет прибыли. Даже если это просто хобби — не столько ради денег, сколько для души. Всё, что попадает под понятие «предпринимательская деятельность» будет законным только после регистрации в налоговом органе. Иначе — административный штраф, а то и уголовная ответственность, не считая взыскания налогов.

Законное и незаконное предпринимательство

Распространено мнение, что незаконное предпринимательство — это когда получаешь доход и не платишь налоги. На самом деле это не совсем так. Незаконное предпринимательство — это когда человек работает самостоятельно с целью систематического получения дохода, но не регистрируется и не получает необходимые лицензии —  абз. 3 ч.1 ст. 2 ГК РФ и ст. 14.1 КоАП РФ. 

Вот два примера, которые помогут разобраться:

1. Девушка делает маникюр и стрижки на дому. С доходов она перечисляет налоговой 13%. Несмотря на уплату налогов, она всё равно нарушает закон. По факту деятельность предпринимательская, значит нужна регистрация в качестве предпринимателя и оплата налогов по правилам для бизнеса. 

2. Мужчина увлекается созданием мебели. Он сделал несколько шкафов и столов для знакомых, разместил свои работы в социальных сетях и рассказал, что принимает заказы. Он уже стремится получить прибыль. Если налоговая докажет, что систематически, то оштрафует. Другой вопрос — должен ли он заплатить налоги. Неуплата налогов — отдельное нарушение.

Не составляет труда установить отсутствие регистрации или лицензии. Либо они есть, либо нет. Но вот доказать, что деятельность является именно предпринимательской — не всегда просто. Основная сложность — подтвердить нацеленность на систематическое (!) получение прибыли. В законах определения этой характеристики нет, поэтому приходится обращаться к судебной практике. 

Как налоговая признаёт предпринимательство незаконным

Ключевые моменты судебной практики по делам о незаконном предпринимательстве рассмотрены в Письме ФНС от 07.05.2019 № СА-4-7/8614. Оно содержит и позицию ФНС по отдельным спорным вопросам.

Что важно знать:

1. Налоговая должна доказать, что человек занимается предпринимательской деятельностью. Без доказательства штрафовать нельзя.

2. Признаки предпринимательской деятельности — длительность, систематичность и массовость сделок. Ещё характерны:

• учёт операций, даже если в «блокнотике»;
• устойчивая связь с клиентами и контрагентами, например, заключение договоров;
• приобретение имущества для получения прибыли, например, если квартира завалена трубами на продажу.

1. Цель систематического получения прибыли доказывают показания контрагентов, документы, выписки по счетам, размещение рекламы, выставление образцов и предложение купить. Обычно человек активно стремится к систематической прибыли, а не получает пассивный доход.

2. Отсутствие прибыли не превращает предпринимательскую деятельность в «непредпринимательскую».

Как выявляют нарушения

Выявление незаконных предпринимателей ещё не приобрело массового характера. Как правило, речь идёт только о единичных случаях привлечения к ответственности. 

Обычно под прицел ФНС попадают люди, которые имеют слишком большие обороты, кладут на счёт и снимают с него подозрительно много денег и получают переводы от большого количества людей. Особенно заметно — когда незаконный предприниматель не получает официального заработка. 

Небольшие обороты не гарантирует отсутствие претензий налоговой. В налоговую могут пожаловаться клиенты или конкуренты. 

Налоговиков, как правило, не особо интересуют факты мелкого (бытового) незаконного предпринимательства. Их интересует неуплата налогов. Поэтому, в какой-то мере, спасает регулярная и честная уплата НДФЛ. Но иногда сверху спускают указание — выявить незаконное предпринимательство. В этом случае подключают все доступные механизмы, чтобы набрать нужное количество правонарушений.

Всё легко выявляется:

• мониторингом соцсетей;
• опросами, встречными проверками клиентов и контрагентов;
• анализом активностей по информационным базам и реестрам;
• запросами выписок из банковских счетов;
• контрольными закупками (двух будет достаточно, а иногда хватает и одной);
• рейдами, в том числе с привлечением сотрудников полиции;
• налогово-полицейскими оперативно-розыскными мероприятиями.

????

11 видеоуроков для уверенного старта бизнеса

Начать обучение

Что грозит за незаконное предпринимательство

Если доказанный размер дохода не превысит 2,25 млн рублей, за незаконное предпринимательство привлекают к административной ответственности. В обратном случае — к уголовной.

Административная ответственность наступает по ст. 14.1 КоАП РФ:

• нет регистрации — штраф в размере 500-1000 рублей;
• нет лицензии — штраф в размере 2-2,5 тыс. рублей (граждане) или 40-50 тыс. рублей (юридические лица).

Штрафные санкции небольшие. Но основная опасность — налоги, которые насчитают за период незаконной предпринимательской деятельности. Если предприниматель не согласен с начислениями, уже не налоговая должна доказывать свою правоту, а предприниматель — неправоту налоговой.

Что делать, если решился регистрировать ИП

Часто ИП регистрируют не потому, что боятся штрафов, а потому что так удобнее. В любом случае, к регистрации нужно подготовиться. Самый простой способ — пройти наш бесплатный курс молодого ИП.

За 11 уроков по 5-10 минут вы узнаете, как выбрать лучший способ открыть ИП, что необходимо сделать сразу после регистрации, как оформлять документы по сделкам и получать официальные доходы, а ещё — как платить налоги и что делать при проверках. 

Статья актуальна на 01.02.2021