Ходатайство о допуске второго защитника, не являющегося адвокатом

12 августа 2021 в 23:56

Согласно статье 46 Конституции РФ, каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. В ходе уголовного судопроизводства защиту интересов обвиняемого осуществляют законный представитель или (и) адвокат (ст. 16 УПК РФ).

Защитник может быть по назначению, если обвиняемый не в состоянии оплатить услуги адвоката, или по соглашению.

 В ходе рассмотрения уголовного дела, в отличие от производства у мирового судьи, в качестве защитника могут быть допущены один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, что закреплено п.2 ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Тем не менее, случается, что судьи отказывают в удовлетворении ходатайства о допуске в качестве защитника кого-то кроме адвоката. Так произошло и в случае гражданина Шувалова.

Фабула дела

В кассационной жалобе мужчина, осуждённый за незаконное приобретение и хранение наркотиков, указывает, что судом первой инстанции нарушено его право на защиту, поскольку он в судебном заседании заявил ходатайство о допуске в качестве защитника своего отца наряду с адвокатом, указав, что ранее до инвалидности отец работал адвокатом, и с 2013 года является его общественным защитником.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства, заметив, что судебную защиту интересов Шувалова уже осуществляет профессиональный адвокат. При этом защитник был назначен без согласия обвиняемого. Сама же адвокат, по заявлению Шувалова, оказывала неквалифицированную юридическую помощь.

Кроме того, заявитель указал на иные нарушения, допущенные судами. Например, суд по какой-то причине не дал оценку доказательствам, представленным стороной защиты, а также не установил цель и мотив совершённого преступления (Шувалов применял наркотик только в крайнем случае для купирования приступов головной боли).

Позиция Верховного Суда

Верховный Суд, рассмотрев жалобу, подчеркнул, что защитник из числа родственников или иных лиц допускается к участию в деле по ходатайству подсудимого не вместо, а наряду с профессиональным адвокатом.

Также ВС РФ сослался и на определения Конституционного Суда РФ, в соответствии с которыми отказ суда в предоставлении обвиняемому возможности воспользоваться закрепленным в ч.2 ст.49 УПК РФ способом защиты свидетельствует об ограничении гарантируемого ч.

2 ст.45 Конституции Российской Федерации права и может иметь место лишь при наличии существенных к тому оснований, в том числе предусмотренных уголовно-процессуальным законом обстоятельств, исключающих участие защитника в производстве по уголовному делу.

Суд наделён полномочиями решать вопросов о допуске или недопуске иных, помимо адвокатов, лиц к защите обвиняемого обусловлена необходимости обеспечения условий для реализации сторонами своих прав и поддержания состязательности сторон.

Однако это не предполагает право суда произвольно, без учета других норм УПК РФ, в частности ч.1 ст.

5 О УПК РФ, предоставляющей обвиняемому право пригласить для участия в уголовном деле нескольких защитников, отклонять соответствующее ходатайство обвиняемого.

• Таким образом, Верховный Суд отменил вынесенные по делу решения и направил материалы на новое рассмотрение иным составом со стадии судебного разбирательства.
• Читайте далее:
• Депутаты предлагают включать службу в армии в стаж для досрочного выхода на пенсию
• МРОТ в 20 000 рублей: быть или не быть?
• КС РФ указал на право взыскателя требовать индексацию присуждённых сумм

Ходатайство о допуске защитника. Образец заполнения и бланк 2021 года

Ходатайство о допуске защитника в уголовный судебный процесс или в судебный процесс по рассмотрению правонарушений, предусмотренных КоАП РФ, потребуется только в случае, если в качестве защитника привлекается лицо, не имеющее статуса адвоката.

Файлы в .DOC:Бланк ходатайства о допуске защитникаОбразец ходатайства о допуске защитника

Адвокат и защитник в процессе

В соответствии со ст. 49 УПК РФ защитником, то есть лицом, осуществляющим юридическую помощь в процессе уголовного судебного производства, считается адвокат. Никаких ходатайств по допущению адвоката в процесс не требуется. Для вступления адвоката в дело потребуется лишь его ордер на участие в процессе.

Однако в качестве защитников могут быть допущены также родственники подозреваемого, обвиняемого или подсудимого или иные лица. Для того чтобы они были допущены к участию в судебных действиях, подозреваемый, подсудимый должен предоставить суду соответствующее ходатайство.

При этом по делам, рассматриваемым в первой инстанции судами общей юрисдикции, участие адвоката все равно будет обязательным. По уголовным делам, рассматриваемым мировыми судьями, вместо адвоката может участвовать защитник, то есть участие адвоката не будет обязательным условием.

Когда можно привлечь защитника к участию в деле

В качестве защитника на стадии следствия может участвовать только адвокат.

Его вступление в процесс возможно на любой стадии следственных действий по ходатайству обвиняемого или подозреваемого. Это может быть стадия возбуждения уголовного дела, или стадия задержания и избрания меры пресечения, или стадия привлечения подозреваемого в качестве обвиняемого и т.д.

Еще раз повторим, что никакого ходатайства о вступлении адвоката в дело не требуется. Адвокат приступает к участию в следственных действиях на основании адвокатского ордера и становится полноправным участником процесса. Он может высказывать свое мнение по любому следственному действию, участвовать в допросах, заявлять ходатайства и обжаловать действия следователя.

Статус защитника, полученный в период следствия, не перейдет автоматом и на судебное рассмотрение. То есть полномочия адвоката закончатся тогда, когда следователь передаст дело в суд.

Для того чтобы участвовать уже в судебном разбирательстве, адвокату потребуется вновь предоставить ордер, но уже на участие в суде.

На стадии судебного разбирательства уже допускается участие в деле в качестве защитника близкого родственника подсудимого или иного лица по его выбору. Для допуска потребуется ходатайство подсудимого.

По результатам рассмотрения ходатайства суд вынесет определение о допуске защитника к участию в процессе.

В известной степени полномочия защитника равны полномочиям адвоката и к ним предъявляются одинаковые требования. Так:

• участвуя в процессе, обстоятельства которого касаются государственной тайны, и адвокат, и защитник дают подписку о неразглашении;
• как защитник, так и адвокат не могут осуществлять защиту двух подсудимых (подозреваемых или обвиняемых), чьи позиции противоречат интересам друг друга.

То есть основной защитник в суде по общему правилу – это адвокат. При этом закон допускает участие в суде в качестве защитника, но только совместно с адвокатом, иного лица по выбору и желанию подсудимого.

Как составить ходатайство

Не стоит писать в ходатайстве слишком много – это никому не нужно. То есть нормальное ходатайство должно состоять из:

1. наименования судебной инстанции, рассматривающей дело;
2. ФИО подсудимого;
3. краткой просьбы допустить по делу в качестве защитника определенное лицо, с указанием его ФИО и адреса;
4. даты подачи ходатайства и подписи подсудимого.

Защитник в судебном процессе по административному правонарушению

Роль защитника в административном процессе более близка к роли представителя. Поэтому в случае привлечения защитника помимо ходатайства потребуется обеспечить защитника доверенностью.

Иногда суды требуют предоставить нотариально заверенную доверенность, и в случае ее непредоставления отказывают защитнику в допуске в процесс. Это однозначно незаконно, и отказ может быть обжалован.

Однако рекомендуем взвесить издержки времени. Вполне возможно, что будет удобнее сделать нотариальную доверенность, чем пускаться в длительную процедуру обжалования.

Ходатайство о допуске второго защитника, не являющегося адвокатом

В _________ районный суд

города _______________

федеральному судье Иванову И.И.

• от подсудимого В. _________________
•  «____» _________ 201 ___ г
• Ходатайство

(в порядке ч.2, ст.49 УПК РФ)

1. о допуске второго защитника
2. не являющегося адвокатом
3. Постановлением от «____» _________ 201__г Вами назначено предварительное слушание по уголовному делу в отношении меня, обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных _______ и _______ УК РФ.

Как указано в данном постановлении суда, мою защиту осуществляет защитник адвокат З., с которым у меня заключено соглашение на мою защиту в суде первой инстанции.

Вместе с тем, в силу требований ч.1, ст.50 УПК РФ, подсудимый вправе пригласить для своей защиты нескольких защитников.

Меня обвиняют в совершении двух преступлений. Уголовное дело объёмное – 19 томов. Поэтому я нуждаюсь в двух защитниках.

Согласно ч.2, ст.49 УПК РФ, в качестве второго защитника, наряду с адвокатом, может быть допущено также иное лицо, не являющееся адвокатом. Допуск такого второго защитника осуществляется по постановлению судьи.

В силу требований ч.1, ст.11 и ч.2, ст.16 УПК РФ судья обязан не только разъяснить подсудимому его права, но, также обеспечить реализацию этих прав.

В суде первой инстанции я желаю воспользоваться процессуальными правами, предоставленными мне уголовно-процессуальным законом, и пригласить для своей защиты также второго защитника в лице И.______, имеющего юридическое образование, но, не являющегося адвокатом.

И. _______ является практикующим юристом, работает в юридической компании «Юрист-онлайн», неоднократно участвовал в судах, в том числе, по уголовным делам, что подтверждается судебными решениями, которые мы предоставим суду для обозрения.

Кроме того, я и моя супруга знакомы с И. ___________ в течение более 5 лет, мы ранее пользовались его услугами, как юриста, и доверяем ему. Последнее имеет для меня определяющее значение при выборе второго защитника.

Установленное в ч.2, ст.49 УПК РФ условие – участие в деле защитника адвоката – выполнено, так как мою защиту осуществляет также адвокат З. _____________.

На основании изложенного,

руководствуясь ч.1, ст.50 УПК РФ, —

ПРОШУ

в соответствии с ч.2, ст.49 УПК РФ допустить к участию в судебном заседании в качестве моего второго защитника – юриста И.__________, не являющегося адвокатом, наряду с защитником адвокатом З.____________.

• С уважением,
• подсудимый                                                           В.________________
• ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА
• Данное ходатайство актуально для подсудимых, имеющих возможность пригласить для своей защиты в суде профессионального юриста, не являющегося адвокатом.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство предусматривает допуск иного лица, не являющегося адвокатом, к участию в суде первой инстанции в качестве защитника при условии, что в деле участвует защитник адвокат (ч.2, ст.49 УПК РФ). Таким образом, иное лицо может участвовать в суде только в качестве второго защитника (наряду с адвокатом).

Здесь надо учитывать, что в п.11 Постановления Пленума ВС РФ № 29, от 30.06.15 г «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве», разъяснено, что положения ч.2, ст.

49 УПК РФ не следует толковать как позволяющие произвольно допускать в качестве второго защитника (не адвоката) любое лицо, даже то, которое по своим умственным, моральным и психолого-психическим качествам неспособно осуществлять защиту в уголовном деле.

Однако, и отказ в допуске такого второго защитника не может быть произвольным.

Поэтому, судья должен выяснить, о допуске какого лица в качестве защитника ходатайствует подсудимый, обладает ли это лицо достаточными для этого навыками, образованием и не имеются ли основания для его отвода.

Соответствующие разъяснения даны Конституционным Судом РФ в Определении № 208-О от 22.04.05 г. В этом Определении Конституционный Суд указал следующее —

«Приглашение по ходатайству обвиняемого для участия в судебном заседании в качестве защитника одного из близких родственников или иного лица прямо предусмотрено уголовно-процессуальным законом, в частности оспариваемой заявителем нормой, как один из способов защиты.

Поскольку такой способ защиты не только не запрещен, но прямо предусмотрен в законе, отказ суда в предоставлении обвиняемому возможности воспользоваться им может иметь место лишь при наличии существенных к тому препятствий, в том числе в связи с наличием предусмотренных уголовно-процессуальным законом обстоятельств, исключающих участие защитника в производстве по уголовному делу.

Во всяком случае решение о допуске в качестве защитника наряду с адвокатом одного из близких родственников обвиняемого или иного лица, об участии которых ходатайствует обвиняемый, не может быть произвольным, не учитывающим требований закона, обстоятельств конкретного дела и особенностей личности приглашаемого в качестве защитника лица.

При этом, по смыслу уголовно-процессуального закона, не может признаваться обстоятельством, препятствующим допуску в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом, участие в деле профессионального адвоката, поскольку ни Конституция Российской Федерации, ни уголовно-процессуальный закон не ограничивают число защитников, могущих участвовать в деле, а также поскольку в силу части второй статьи 49 УПК Российской Федерации участие в деле адвоката, напротив, является одним из условий допуска в качестве защитника иного, наряду с адвокатом, лица».

Постановление судьи, в том числе, по результатам разрешения ходатайства о допуске иного лица в качестве второго защитника, должно отвечать требованиям ч.4, ст.7 УПК РФ.

Необоснованное или немотивированное постановление судьи об отказе в допуске иного лица в качестве второго защитника нарушает право на защиту и может повлечь отмену приговора (такое решение ВС РФ публиковалось в Обзоре судебной практики).

Вместе с тем, чтобы не создавать самому себе трудности, подсудимому желательно заранее подготовить соответствующие документы, подтверждающие наличие у иного лица образования, желательно юридического, свидетельствующие о навыках участия данного лица в уголовном судопроизводстве.

Если имеются судебные решения, в которых указано, что данное лицо участвовало в суде в качестве защитника, то, такие решения надлежит подготовить и предоставить суду. Можно предоставить суду рекомендацию от адвокатов, подтверждающих достаточную профессиональную подготовку данного лица и его способность осуществлять функции защитника в уголовном судопроизводстве.

Наличие публикаций на юридические темы тоже подтверждает уровень профессиональной подготовленности.

Предоставляя суду эти документы (сведения), подсудимый лишает суд возможности отказать в допуске иного лица в качестве защитника на том основании, что суду не предоставлены документы, подтверждающие, что данное лицо способно участвовать в уголовном суде в качестве защитника.

Получается, подсудимый должен доказывать наличие у приглашаемого защитника, не являющегося адвокатом, необходимой профессиональной компетенции, что, конечно, не основано на буквальном тексте ч.2, ст.49 УПК РФ, но, на практике суды будут руководствоваться указаниями высшей судебной инстанции – Пленума Верховного Суда Российской Федерации.

Адвокат защитник должен помочь подсудимому подготовить необходимые документы, сформулировать доводы ходатайства подсудимого и поддержать своего подзащитного.

=================================================================================

Ходатайство о допуске общественного защитника — Адвокаты по наркотикам

Судье Тверского районного суда г. Москвы

От подсудимого Ф.И.О.

ХОДАТАЙСТВО

о допуске защитника наряду с адвокатом

В производстве Вашего суда находится уголовное дело по обвинению меня по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ.

В целях эффективной защиты по делу в соответствии с общепринятыми нормами международного права, ст.48 Конституции Российской Федерации, а также ч. 2 ст. 49 и ч. 1 ст.

50 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации прошу обеспечить мое конституционное право на защиту и допустить в качестве защитника по делу наряду с адвокатом ФИО защитника (является …..

), имеющую высшее образование и т.д., которая присутствует в суде.

Обстоятельств, по которым ФИО защитника не может быть допущена в качестве защитника, – не имеется. Она не является свидетелем по делу.

Особо хочу обратить внимание суда, что именно с Ф.И.О. защитника согласовывалась позиция защиты по уголовному делу в большей степени чем с адвокатом.

• Более подробно обсуждался план защиты по уголовному делу, а также ее стратегия при рассмотрении уголовного дела судом.
• Часть 1 ст.48 Конституции Российской Федерации гласит:
• «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи».
• Часть 1 ст.50 УПК РФ указывает:
• «Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников».
• Часть 2 ст.49 УПК РФ гласит:
• «По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый».
• Так, Определение Конституционного Суда РФ от 19 февраля 2009 года № 152-О-О “Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ежкова Сергея Валерьевича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации” разъясняет:

«…Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал, что одним из способов защиты от предъявленного обвинения, который не только не запрещен, но и прямо закреплен частью второй статьи 49 УПК Российской Федерации, является приглашение для участия в судебном заседании по ходатайству обвиняемого в качестве защитника одного из его близких родственников или иного лица; отказ суда в предоставлении обвиняемому возможности воспользоваться этим способом и тем самым – ограничение гарантируемого статьей 45 (часть 2) Конституции Российской Федерации права может иметь место лишь при наличии существенных к тому оснований (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 22 апреля 2005 года N 208-О, от 11 июля 2006 года N 268-О, от 15 ноября 2007 года N 928-О-О и от 18 декабря 2007 года N 917-О-О). Наделение суда правомочием решать вопрос о допуске в качестве защитников иных, помимо адвокатов, лиц, избранных самим обвиняемым, как вытекает из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 28 января 1997 года N 2-П, обусловлено тем, что на судебных стадиях уголовного судопроизводства именно суд обеспечивает условия для реализации сторонами своих прав, в том числе права обвиняемого пользоваться помощью защитника и защищаться всеми не запрещенными законом способами. Норма части второй статьи 49 УПК Российской Федерации не предполагает право суда произвольно – без учета иных положении данного Кодекса, а также обстоятельств конкретного дела и особенностей личности приглашаемого в качестве защитника лица – отклонять соответствующее ходатайство обвиняемого (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 11 июля 2006 года N 268-О)».

Определение Конституционного Суда РФ от 22 апреля 2005 г. N 208-О “Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Корковидова Артура Константиновича на нарушение его конституционных прав частью второй статьи 49 и частью седьмой статьи 236 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации” разъясняет:

«…Приглашение по ходатайству обвиняемого для участия в судебном заседании в качестве защитника одного из близких родственников или иного лица прямо предусмотрено уголовно-процессуальным законом, в частности оспариваемой заявителем нормой, как один из способов защиты.

Поскольку такой способ защиты не только не запрещен, но прямо предусмотрен в законе, отказ суда в предоставлении обвиняемому возможности воспользоваться им может иметь место лишь при наличии существенных к тому препятствий, в том числе в связи с наличием предусмотренных уголовно-процессуальным законом обстоятельств, исключающих участие защитника в производстве по уголовному делу.

Во всяком случае решение о допуске в качестве защитника наряду с адвокатом одного из близких родственников обвиняемого или иного лица, об участии которых ходатайствует обвиняемый, не может быть произвольным, не учитывающим требований закона, обстоятельств конкретного дела и особенностей личности приглашаемого в качестве защитника лица.

При этом, по смыслу уголовно-процессуального закона, не может признаваться обстоятельством, препятствующим допуску в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом, участие в деле профессионального адвоката, поскольку ни Конституция Российской Федерации, ни уголовно-процессуальный закон не ограничивают число защитников, могущих участвовать в деле, а также поскольку в силу части второй статьи 49 УПК Российской Федерации участие в деле адвоката, напротив, является одним из условий допуска в качестве защитника иного, наряду с адвокатом, лица.

Таким образом, указанная норам по своему конституционно-правовому смыслу не предполагает право суда произвольно отклонять ходатайство обвиняемого о допуске в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом, и не препятствует осуществлению защиты интересов обвиняемого в суде близким родственником или иным лицом наряду с защитником-адвокатом».

Я прошу суд обеспечить мое конституционное право на эффективную защиту и выполнить требования указанных выше Федеральных законов, Федерального конституционного закона и Конституции Российской Федерации.

Данные Ф.И.О. защитника: паспортные данные, адрес, контактные данные (телефон, эл. почта)

Подсудимый

Адвокат (поддерживаю ходатайство)

Ходатайство в суд по уголовному делу о допуске в качестве защитника близкого родственника

• В судебную коллегию по уголовным делам
• Московского городского суда
• Федеральному судье
• У……… (6 состав)

от О…………….., ……… г.р.

в защиту дочери С………………,

осужденной по ст.ст. 159 УК РФ (48 эпизодов)

1. Дело № ……….
2. Ходатайство
3. о допуске к участию в судебном разбирательстве в качестве защитника, представителя гражданского ответчика
4. В соответствии с частью 2 статьи 49 УПК РФ в качестве представителя может быть допущено наряду с адвокатом иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.
5. Также на основании части 1 статьи 55 УПК РФ по определению суда или постановлению судьи, в качестве представителя гражданского ответчика могут быть допущены один из близких родственников гражданского ответчика.

Как следует из Определения Конституционного Суда от 28.05.2013 N 696-О, одним из способов защиты от предъявленного обвинения, который не только не запрещен, но и прямо закреплен ч. 2 ст.

49 УПК, является приглашение для участия в судебном заседании по ходатайству обвиняемого в качестве защитника одного из его близких родственников или иного лица; отказ суда в предоставлении обвиняемому возможности воспользоваться этим способом, и тем самым ограничение гарантируемого ч. 2 ст.

45 Конституции права, может иметь место лишь при наличии существенных к тому оснований (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 22 апреля 2005 года N 208-О, от 11 июля 2006 года N 268-О, от 15 ноября 2007 года N 928-О-О и от 18 декабря 2007 года N 917-О-О).

Норма ч. 2 ст.

49 УПК не предполагает право суда произвольно – без учета иных положений УПК РФ, а также обстоятельств конкретного дела и особенностей личности приглашаемого в качестве защитника лица — отклонять соответствующее ходатайство обвиняемого (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 11 июля 2006 года N 268-О, от 19 февраля 2009 года N 152-О-О и от 21 апреля 2011 года N 577-О-О).

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 49, 55 УПК РФ,

Прошу:

Допустить меня в качестве защитника и представителя гражданского ответчика моей дочери С………….

………….. 2017 года

__________/О…………../

Образец вышеуказанного ходатайства размещён в разделе «Практика — Образцы документов» на моём сайте адвокат-юрист.com

Ходатайство о допуске защитника

Данное ходатайство актуально для адвокатов, приглашённых для осуществления защиты родственниками (или другими лицами) задержанного (заключённого под стражу) обвиняемого (подозреваемого), который сам не имел возможности осуществить поиск и приглашение адвоката защитника по своему выбору.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство предусматривает допуск адвоката к участию в уголовном деле в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого при наличии ордера на осуществление защиты и при предъявлении следователю удостоверения адвоката (ч.ч.2,4, ст.49 УПК РФ).

Отраслевое законодательство — ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» определяет обязательным наличие у адвоката соглашения с доверителем, на основании которого адвокат выписывает ордер (ч.2, ст.6 ФЗ).

Если соглашение заключено непосредственно с подозреваемым, обвиняемым, то, проблем с допуском адвоката не возникает. Адвокат осуществляет функции защитника пока соглашение на защиту не расторгнуто по инициативе подзащитного. Сам адвокат не вправе отказаться от принятой на себя обязанности по защите и, соответственно, не вправе по своей инициативе расторгнуть соглашение.

Но, совершенно иная ситуация складывается, если адвоката находят родственники подозреваемого, обвиняемого (например, в связи с его задержанием и заключением под стражу в качестве меры пресечения), и соглашение с адвокатом заключают родственники подозреваемого, обвиняемого или другие лица (далее, родственники). В этом случае, в ч.1, ст.50 УПК РФ установлено, что для допуска такого адвоката для участия в уголовном деле в качестве защитника требуется поручение или согласие подозреваемого, обвиняемого на приглашение защитника родственниками, то есть, на заключение ими соглашения с адвокатом в интересах подозреваемого, обвиняемого. Что, в силу прямого указания в уголовно-процессуальном законе, позволяет следователю решать вопрос о допуске адвоката к участию в уголовном деле в качестве защитника (ч.1, ст.50 УПК РФ).

По буквальному смыслу правового регулирования, установленного в ч.1, ст.50 УПК РФ, это разрешительный порядок. Следователь допускает к осуществлению защиты адвоката, которого пригласили родственники подозреваемого, обвиняемого только при наличии одного из двух альтернативных условий —

а) наличие у родственников поручения на приглашение адвоката или

б) дача подозреваемым, обвиняемым согласия на приглашение родственниками данного адвоката, то есть, одобрение им действий родственников, пригласивших адвоката защитника.

Многие адвокаты не учитывают это нормативное регулирование и требуют допуска к своему подзащитному на том лишь основании, что с ними заключено соглашение родственниками подозреваемого, обвиняемого. Эти действия адвоката ошибочны, поскольку не учитывают положения ч.1, ст.50 УПК РФ.

В этом случае следователь не вправе допускать адвоката к выполнению функций защитника, пока подозреваемый, обвиняемый не выразит на это своего согласия.

При этом, следователю не установлены сроки, в течение которых надлежит выяснить у подозреваемого, обвиняемого, даёт ли он согласие на допуск защитника в лице адвоката, приглашённого родственниками подозреваемого, обвиняемого.

Хотя эти сроки должны отвечать критерию разумности, здесь возможны злоупотребления со стороны следователя, когда он фактически навязывает подозреваемому, обвиняемому защитника в лице адвоката, приглашённого самим …следователем.

Также следователь может получить у задержанного лица, не осведомлённого о своих правах, заявление, в котором задержанный сообщает следователю, что он (задержанный) никому не давал поручения на приглашение адвоката.

А о том, что родственники пригласили адвоката и необходимо согласие подозреваемого, обвиняемого на допуск этого адвоката в качестве защитника, следователь может не сообщать подозреваемому, обвиняемому двое-трое суток и даже больше (известны случаи, когда адвоката не допускали к задержанному более недели).

Исходя из сказанного, рекомендуется адвокатам, заключающим соглашение с родственниками подозреваемого, обвиняемого, выяснять у них, поручал ли им подозреваемый, обвиняемый найти адвоката.

И если нет, то, адвокат не вправе заключать с ними соглашение, пока не будет получено согласие (поручение) подозреваемого, обвиняемого.

Либо, адвокат заключает с ними соглашение с оговоркой, что оно вступает в силу с момента получения согласия (одобрения) подозреваемого, обвиняемого.

Мы видим, что в рассматриваемой ситуации многое зависит не только от осведомлённости граждан о своих обязанностях и правах в уголовном судопроизводстве, но, также от знания, как их использовать.

Пояснительная записка дана к предлагаемому варианту ходатайства адвоката, которого пригласили родственники подозреваемого, обвиняемого, задержанного или к которому применена мера пресечения в виде заключения под стражу.

 
Следователю (в суд)
______________________
______________________
От защитника — адвоката
___________________
в реестре адвокатов
_________
Адрес для корреспонденции:
____________________
в интересах
___________________

Ходатайство
о допуске защитника
 

В Вашем производстве находится уголовное дело № ________________, возбужденное по ст._____ УК РФ в отношении П__________________, родственниками которого со мной заключено соглашение на оказание П__________________ юридической помощи.
Однако, в силу положений ч. 1, ст. 50 УПК РФ, защитник приглашается родственниками подозреваемого (обвиняемого) по поручению или с согласия последнего.
Поскольку П___________________ задержан, я не имею возможности встретиться с ним для получения его согласия на моё участие в уголовном деле в качестве его (П_________________) защитника в соответствии с соглашением, заключённым со мной родственниками задержанного (П___________________).
Исходя из вышесказанного, руководствуясь ч.ч. 2,4, ст. 49 и ч. 1, ст. 50, УПК РФ,

• ПРОШУ
• Приложение:
•  «_____»____________20                                                                адвокат

предоставить мне возможность встретиться с задержанным П_______________________ для получения согласия на моё участие в уголовном деле в качестве его (П__________________) защитника.
— копия удостоверения адвоката;
— ордер адвоката;
 
 
 

О допуске защитника в судебное заседание

Кому (Мировой или районный суд) От кого (свое ФИО) Ходатайство Руководствуясь ст. 1.2, 1.5, 1.6, 25.1, 26.2, 26.11, 27.7 КоАП РФ и в порядке ст. 24.4. КоАП РФ для всестороннего, полного, объективного и своевременного выяснения обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом. Прошу допустить в качестве защитника (ФИО защитника) со всеми полномочиями предусмотренными КоАП РФ. Данное ходатайство прошу приобщить к материалам дела. дата подпись

Обзор законодательства и судебной практики ВC РФ за четвертый квартал 2008 года

Вопрос 12: Возможен ли допуск защитника к участию в деле об административном правонарушении, если его полномочия оформлены доверенностью, которая заверена жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства или организацией, в которой работает лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, либо такая доверенность должна быть удостоверена в нотариальном порядке? Может ли суд допускать защитника к участию в деле, если лицо, привлекаемое к административной ответственности, устно в судебном заседании заявит ходатайство или предоставит суду письменное заявление о привлечении представителя к участию в деле об административном правонарушении?

Ответ: В соответствии со ст. 25.5 КоАП РФ для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в этом производстве может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему — представитель.

В качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.

Порядок выдачи и оформления доверенности установлены ст. 185 ГК РФ, в соответствии с которой доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Случаи обязательного нотариального удостоверения доверенности установлены законодательством. В частности, п. 2 ст.

185 ГК РФ предусматривает, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст.

187 ГК РФ обязательное нотариальное удостоверение предусмотрено для оформления доверенности, выданной в порядке передоверия.

Нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, которые устанавливают порядок выдачи и оформления доверенности, срок ее действия, основания и последствия прекращения, не содержат указания на то, что доверенность на право участия в рассмотрении дела, в том числе и об административном правонарушении, в качестве защитника требует обязательного нотариального удостоверения.

Поскольку Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях не регулирует вопрос о том, каким образом должны быть оформлены полномочия представителя на участие в деле об административном правонарушении, данный вопрос может быть решен применительно к положениям ч. 2 и ч. 6 ст. 53 ГПК РФ, в которых закреплен порядок оформления полномочий представителя.

По смыслу ч. 2 ст.

53 ГПК РФ, доверенности, выдаваемые гражданами на участие в производстве по делу, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, а также иными должностными лицами, указанными в данной норме.

«Основы законодательства о нотариате», утвержденные постановлением Верховного Совета Российской Федерацииот 11 февраля 1993 г. № 4462, содержат норму, в соответствии с которой нотариусы вправе удостоверять доверенности, нотариальная форма которых не является обязательной в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из вышеизложенного следует, что доверенность, выдаваемая гражданином представителю для привлечения его к участию в деле, может быть заверена как в нотариальном порядке, так и организацией, в которой работает или учится доверитель, а также товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом, управляющей организацией по месту жительства доверителя либо иными органами, указанными в ст. 53 ГПК РФ.

Вопрос о том, могут ли быть определены полномочия представителя в устном или письменном заявлении доверителя, заявленном в суде, следует решать применительно к ч. 6 ст. 53 ГПК РФ.

Поэтому если лицо, привлекаемое к административной ответственности, устно в судебном заседании заявит ходатайство или предоставит суду письменное заявление о привлечении представителя к участию в деле об административном правонарушении, то такой представитель должен быть допущен к участию в деле об административном правонарушении.

Рекомендации Совета АПХК к Решению «О недопустимости «двойной защиты»

Дополнения Утверждены Советом Адвокатской палаты
Хабаровского края от 20.11.2013 г (Протокол № 11)

Президент АПХК Кушнарев В.Г.

• РЕКОМЕНДАЦИИ
• Совета Адвокатской палаты Хабаровского края к Решению «О недопустимости «двойной защиты»
• Совет Адвокатской палаты Хабаровского края разъясняет, что «двойная защита» по уголовным делам является недопустимой, не соответствует действующему законодательству, подрывает институт уголовной защиты, нарушает конституционное право граждан на квалифицированную юридическую помощь.
• В целях недопущения «двойной защиты» Совет рекомендует адвокатам учитывать в своей профессиональной деятельности следующее:
• «Двойной защитой» является осуществление защиты одного лица одновременно адвокатом по соглашению, а так же, вопреки воле этого лица, адвокатом по назначению, равно как и двумя адвокатами по назначению одновременно. Осуществление «двойной защиты» усматривается в следующих случаях:
• 1) когда защиту лица осуществляет адвокат, участвующий в деле в качестве защитника по соглашению, и наряду с ним, вопреки воле подзащитного, назначается адвокат-защитник, который участвует в осуществлении защиты одновременно с защитником по соглашению (адвокат-дублер);
• 2) когда защиту лица осуществляет адвокат, участвующий в деле в качестве назначенного защитника, и наряду с ним, назначается еще один адвокат-защитник (адвокат-дублер) которые участвуют в осуществлении защиты одновременно.

Не являются «двойной защитой» случаи назначения адвоката в порядке ч. 3, 4 ст. 50 УПК РФ в связи с невозможностью явки адвоката участвующего в деле по соглашению или по назначению (обоснованная замена адвоката).

Полномочия адвоката, принявшего поручение на защиту в порядке назначения по основаниям ч.3,4 ст. 50 УПК РФ прекращаются в случае явки адвоката-защитника, участвующего в деле по соглашению, или адвоката, ранее принявшего защиту по назначению.

В этой ситуации, вновь назначенный адвокат, обязан заявить следователю (дознавателю) или суду о невозможности осуществлять дальнейшую защиту, в связи с прекращением его полномочий по данному делу, и об освобождении его от обязанностей защитника.

В случае, если адвокат назначается для осуществления защиты по основаниям ч. 3,4 ст. 50 УПК РФ, а подзащитный отказывается от защитника, как участника уголовного судопроизводства (т.е. отказывается от защиты и желает осуществлять ее самостоятельно) то такой отказ не обязателен для дознавателя, следователя и суда (ч. 2 ст. 52 УПК РФ).

В случаях, если адвокат назначается для осуществления защиты по основаниям ч. 3,4 ст. 50 УПК РФ, а подзащитный отказывается от конкретного, назначенного в качестве защитника адвоката, то назначенный адвокат-защитник обязан поставить вопрос перед следователем (дознавателем), судом о разрешении соответствующего ходатайства подзащитного.

1. Если ходатайство подзащитного об отказе от конкретного адвоката является обоснованным, но отклонено, то адвокат обязан поставить вопрос перед следователем (дознавателем) или судом о невозможности осуществления защиты и освобождении его от обязанностей защитника.
2. В случае, если ходатайство подзащитного об отказе от конкретного адвоката не основано на законе и отклонено, то адвокат обязан продолжить осуществление защиты.
3. При этом необходимо руководствоваться позицией Европейского Суда по правам человека, согласно которой лицо, которому государством назначен адвокат, не вправе от него отказаться по тем причинам, что другой адвокат мог бы более квалифицированно осуществлять его защиту.
4. При соединении уголовных дел в отношении одного лица, по которым осуществляет защиту как адвокат по соглашению, так и адвокат по назначению, полномочия последнего заканчиваются после соединения уголовных дел в одно производство.
5. При соединении уголовных дел в отношении одного лица, по каждому из которых осуществляют защиту адвокаты по назначению, подзащитный вправе выбрать одного из этих адвокатов для дальнейшей его защиты по объединенному уголовному делу.
6. Если выбранный подзащитным адвокат не имеет возможности в дальнейшем осуществлять защиту этого лица по объединенному делу, то защиту осуществляет адвокат, ранее ее принявший.
7. Если последний не имеет возможности осуществлять дальнейшую защиту по уважительным причинам, то защиту этого лица принимает на себя адвокат, имеющий возможность в дальнейшем выполнять обязанности защитника по объединенному делу.

При этом необходимо руководствоваться позицией Европейского Суда по правам человека, согласно которой лицо, которому государством назначается адвокат-защитник, имеет право на выбор защитника. Однако в этом случае право выбора защитника для этого лица не является абсолютным.

При невозможности участия адвоката по соглашению, либо ранее назначенного адвоката, в судебном заседании по рассмотрению ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения лица под стражу, либо продлении сроков содержания под стражей, назначается адвокат-защитник в порядке ч. 4 ст. 50 УПК РФ. Полномочия назначенного адвоката по осуществлению защиты в этих случаях, ограничены участием его в указанных судебных заседаниях.

Аналогично решается вопрос об участии адвоката при назначении его для рассмотрения вопросов по апелляционным или кассационным жалобам на избрание или продление меры пресечения в виде заключения под стражу.

Адвокат, направленный координационным центром (далее координационный центр в г. Хабаровске. По краю — в соответствии с существующим порядком), для осуществления защиты по назначению, принимает на себя защиту лица по назначению с момента его допуска к участию в уголовном деле в качестве защитника (ч. 4 ст. 49 УПК РФ).

Это не исключает возможности выявления обстоятельств, препятствующих осуществлению защиты по назначению, до момента принятия адвокатом на себя функций защитника.

В случае назначения защитника в порядке ст.

50 УПК РФ необходимо руководствоваться тем, что если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия то подозреваемому (обвиняемому, подсудимому) должно разъясняться право ходатайствовать о приглашении, либо назначении другого защитника. Вновь избранному подозреваемым (обвиняемым, подсудимым) защитнику срок явки установлен в течение 5-и суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника.

• Адвокату при принятии поручения по назначению необходимо выяснить, разъяснялись ли указанные положения Закона подзащитному должностными лицами органов расследования, суда.
• Если до принятия адвокатом на себя функций защитника, им будут выявлены обстоятельства, в связи с которыми невозможно принятие поручения на защиту по назначению с учетом настоящих Рекомендаций, адвокат обязан после ознакомления с постановлением о принятии мер по назначению защитника, письменно заявить следователю (дознавателю) либо суду о невозможности принятия на себя функций защитника, изложив мотивы своего решения.
• Адвокат, направленный координационным центром по заявке на участие в деле, самостоятельно определяет возможность осуществления защиты лица по назначению с учетом настоящих Рекомендаций.
• Координационный центр осуществляет техническое обеспечение порядка работы по назначению и не вправе решать вопросы обоснованности принятия адвокатами поручений на защиту по назначению.

В тех случаях, когда после принятия адвокатом поручения на защиту будут выявлены обстоятельства, препятствующие осуществлению защиты по назначению с учетом настоящих Рекомендаций, адвокат обязан письменно заявить следователю (дознавателю) либо суду о невозможности осуществления защиты, с изложением соответствующих мотивов, и об освобождении от обязанностей защитника. Если заявление адвоката об освобождении от защиты не будет удовлетворено, то он обязан прекратить исполнение процессуальных обязанностей защитника, что не будет являться отказом от принятой на себя защиты.

Адвокаты, осуществляющие свою профессиональную деятельность на территории Хабаровского края вне города Хабаровска, при принятии поручений на защиту по назначению, руководствуются настоящим Разъяснением о недопустимости «двойной защиты» с учетом порядка работы по назначению, установленного на территории соответствующего муниципального образования.